什么是專利復(fù)審？專利復(fù)審中的9大問題探討

一、專利復(fù)審流程

二、專利復(fù)審程序詳解

專利復(fù)審程序啟動的時間: 專利申請人在接到駁回專利申請通知后3個月的時間內(nèi)可以決定是否請求復(fù)審。

復(fù)審程序啟動的主體是專利申請人，只有專利申請人才有資格提起復(fù)審請求，其他任何單位和個人都無權(quán)啟動復(fù)審程序。

合議組經(jīng)審查后作出復(fù)審決定。復(fù)審決定有兩大類，一種是撤銷原駁回決定。專利申請將恢復(fù)到作出駁回決定前的狀態(tài)，國務(wù)院專利行政部門繼續(xù)進行審查程序。另一種是維持原駁回決定。在這種情況下，專利申請人對專利復(fù)審委員會作出的維持原駁回決定不服的，可以在法定期限內(nèi)進入后續(xù)司法救濟程序。

根據(jù)專利法第四十一條第二款的規(guī)定，專利申請人對專利復(fù)審委員會作出的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。專利申請人未在規(guī)定的期限內(nèi)起訴的，復(fù)審決定生效。 專利申請人向法院起訴的，根據(jù)法院管轄權(quán)的相關(guān)規(guī)定，由北京市第一中級人民法院受理。根據(jù)法律規(guī)定，專利復(fù)審委員會作為被告參加訴訟。

三、復(fù)審請求的形式審查

形式審查的內(nèi)容

對專利局駁回決定不服的申請人可以向?qū)＠麖?fù)審委員會遞交復(fù)審請求書。

專利復(fù)審委員會收到復(fù)審請求書后，應(yīng)當(dāng)首先對其進行形式審查。形式審查的內(nèi)容如下:

(1) 復(fù)審請求是否屬于專利法第四十一條第一款規(guī)定的對專利局作出的駁回申請的決定不服的請求;

(2) 復(fù)審請求人是否為被駁回申請的申請人;被駁回申請的申請人屬于共同申請人的，復(fù)審請求人是否是全部申請人;

(3) 提出復(fù)審請求的期限是否符合專利法第四十一條第一款的規(guī)定;該期限不符合規(guī)定的，在有恢復(fù)權(quán)利請求的情況下，該請求是否符合專利法實施細則第七條以及第九十三條有關(guān)請求恢復(fù)權(quán)利的規(guī)定;

(4) 復(fù)審請求人是否按照專利法實施細則第九十條、第九十一條和第九十三條規(guī)定繳納復(fù)審費;在規(guī)定的期限內(nèi)未繳納或者未繳足復(fù)審費的，在有恢復(fù)權(quán)利請求的情況下，該請求是否符合專利法實施細則第七條以及第九十三條有關(guān)請求恢復(fù)權(quán)利的規(guī)定;

(5) 復(fù)審請求書是否符合標(biāo)準(zhǔn)表格規(guī)定的格式;

(6) 復(fù)審請求人委托專利代理機構(gòu)請求復(fù)審的，是否提交了委托書和寫明了委托權(quán)限。

形式審查的處理

(1) 復(fù)審請求不屬于專利法第四十一條第一款規(guī)定的對專利局作出的駁回申請的決定不服的請求，而是對專利局作出的其他決定或者通知不服的復(fù)審請求，不予受理。

(2) 復(fù)審請求人不是被駁回申請的申請人，不予受理;在被駁回申請的申請人屬于共同申請人的情況下，復(fù)審請求人不是全部申請人的，應(yīng)當(dāng)進行補正，期滿未補正的，復(fù)審請求視為未提出。

(3) 提出復(fù)審請求的期限不符合專利法第四十一條第一款規(guī)定的，不予受理。

在作出不予受理的決定后提出恢復(fù)權(quán)利請求的，若該恢復(fù)請求符合專利法實施細則第七條和第九十三條有關(guān)恢復(fù)權(quán)利的規(guī)定，允許恢復(fù)，復(fù)審請求應(yīng)予受理，不符合該有關(guān)規(guī)定的，不予恢復(fù)。

提出復(fù)審請求的期限不符合專利法第四十一條第一款規(guī)定、但在作出處理決定之前提出恢復(fù)權(quán)利請求的，可對該兩請求合并處理，恢復(fù)請求符合專利法實施細則第七條和第九十三條有關(guān)恢復(fù)權(quán)利的規(guī)定的，復(fù)審請求應(yīng)予受理，不符合該有關(guān)規(guī)定的，復(fù)審請求不予受理。

(4) 復(fù)審請求人在收到駁回決定之日起三個月內(nèi)提出了復(fù)審請求、但在此期限內(nèi)未繳納或者未繳足復(fù)審請求費的，復(fù)審請求視為未提出。

在作出視為未提出決定后提出恢復(fù)權(quán)利請求的，如果該恢復(fù)請求符合專利法實施細則第七條和第九十三條有關(guān)恢復(fù)權(quán)利的規(guī)定，允許恢復(fù)，復(fù)審請求應(yīng)當(dāng)予以受理;不符合該有關(guān)規(guī)定的，不予恢復(fù)。

在收到駁回決定之日起三個月后才繳足復(fù)審請求費(復(fù)審費:發(fā)明1000元，外觀設(shè)計及實用新型均300元)、且在作出處理決定之前提出恢復(fù)權(quán)利請求的，可對該兩請求合并處理，若恢復(fù)權(quán)利請求符合專利法實施細則第七條和第九十三條有關(guān)恢復(fù)權(quán)利的規(guī)定，復(fù)審請求應(yīng)予受理;不符合該有關(guān)規(guī)定的，復(fù)審請求視為未提出。

(5) 復(fù)審請求書不符合標(biāo)準(zhǔn)表格規(guī)定的格式的，應(yīng)當(dāng)進行補正;期滿未補正的，復(fù)審請求視為未提出。

(6) 復(fù)審請求人委托專利代理機構(gòu)請求復(fù)審的，沒有遞交委托書或者沒有寫明委托權(quán)限的，應(yīng)當(dāng)進行補正，期滿未補正的，視為未委托。

復(fù)審請求經(jīng)形式審查不符合專利法及其實施細則有關(guān)規(guī)定需要補正的，專利復(fù)審委員會應(yīng)當(dāng)發(fā)出"補正通知書"，要求復(fù)審請求人在收到通知之日起一個月內(nèi)補正。

復(fù)審請求被視為未提出或者不予受理的，專利復(fù)審委員會應(yīng)當(dāng)發(fā)出"復(fù)審請求視為未提出通知書"或者"復(fù)審請求不予受理通知書"，通知復(fù)審請求人。

復(fù)審請求經(jīng)形式審查符合專利法及其實施細則有關(guān)規(guī)定的，專利復(fù)審委員會應(yīng)當(dāng)發(fā)出"復(fù)審請求受理通知書"，通知復(fù)審請求人。

一、專利復(fù)審中的客體問題

二、專利復(fù)審程序中的延期問題

三、專利復(fù)審程序中的權(quán)利恢復(fù)問題

1.對于復(fù)審請求權(quán)的恢復(fù)

2.專利申請權(quán)的恢復(fù)

四、專利復(fù)審程序中的口頭審理問題

根據(jù)專利審查指南規(guī)定，合議組可以采取書面審理、口頭審理或者書面與口頭審理相結(jié)合的方式進行審查。在實務(wù)中，專利復(fù)審案件通常以書面審查為主，口頭審理的情形較少，但復(fù)審請求人根據(jù)自己的需要可以考慮提出口頭審理。

1.口頭審理請求的提出

口頭審理請求應(yīng)當(dāng)以書面形式提出，至于以何種具體的書面形式提出，專利復(fù)審委員會并沒有專門的表格可供，申請人可以在答復(fù)復(fù)審?fù)ㄖ獣囊庖婈愂鲋刑岢隹陬^審理請求，也可以使用獨立文件材料提出。

2.口頭審理請求的審查

復(fù)審請求人可以提出口頭審理的情形僅包括：一是需要當(dāng)面向合議組說明事實或者陳述理由，說明事實主要包括對技術(shù)內(nèi)容的闡述，陳述理由主要包括針對專利技術(shù)對相關(guān)法條的意見；二是需要實物演示。實務(wù)中，符合上述兩種情形也可能不被允許口頭審理，是否允許口頭審理，由合議組根據(jù)案件的具體情況決定。

3.口頭審理的通知和參加與否的法律效果

如果確定進行口頭審理，合議組會向復(fù)審請求人發(fā)送口頭審理通知。通常而言，合議組確定的口頭審理日期與發(fā)文日之間至少要相距45日（針對隨口頭審理通知書將專利申請不符合專利法及實施細則有關(guān)規(guī)定的情況告知復(fù)審請求人的情形）或37日（針對沒有告知專利申請存在缺陷的情形）。對于口頭審理是否參加，復(fù)審請求人具有選擇權(quán)，如果選擇參加口頭審理，應(yīng)當(dāng)在收到口頭審理通知之日起7日內(nèi)向?qū)＠麖?fù)審委員會提交回執(zhí)確認(rèn)，或者在口頭審理當(dāng)日直接出席口頭審理，否則，將視為不參加口頭審理；如果選擇不參加口頭審理，復(fù)審請求人應(yīng)當(dāng)在指定期限內(nèi)提交答辯意見，否則，復(fù)審請求將被視為撤回。

五、專利復(fù)審程序中的電話討論

專利審查指南對復(fù)審程序中是否允許進行電話討論以及電話討論的程序如何進行等均未作出規(guī)定，實務(wù)中電話討論的機會較少。但是，現(xiàn)有規(guī)定并不排斥這種語言溝通方式。與實質(zhì)審查階段相同，復(fù)審程序中的電話討論，也主要適用于案件中存在“次要且不會引起誤解的缺陷所涉及的問題”的情形。通常而言，合議組在遇到上述性質(zhì)的問題且認(rèn)為可能需要撤銷駁回決定時，會采取電話討論方式。

需要特別注意的是，復(fù)審程序中電話討論的內(nèi)容并不具有法律效力（但電話討論的內(nèi)容不得作為對復(fù)審請求人不利的直接證據(jù)），不被允許記載到審查決定之中，如果經(jīng)過討論，即便合議組審查員認(rèn)同復(fù)審請求人的意見陳述或修改內(nèi)容，也應(yīng)當(dāng)主動提交正式書面文件。

六、專利復(fù)審程序中的時間問題

目前的法律法規(guī)沒有規(guī)定專利復(fù)審委員會對復(fù)審請求的審查期限（《專利復(fù)審委員會復(fù)審案件審查周期控制辦法》僅作為內(nèi)部規(guī)定實施）。據(jù)筆者個人經(jīng)驗，專利復(fù)審案件（以電學(xué)為主）自提出復(fù)審請求到接到受理通知書的平均時間在1.5個月左右，自收到受理通知書到接收復(fù)審?fù)ㄖ獣钠骄鶗r間在15個月以上。也就是說，全部復(fù)審環(huán)節(jié)（立案、受理、下發(fā)復(fù)通、復(fù)通答復(fù)、作出復(fù)審決定等）的總時間可能達到20個月以上。如果再加上實質(zhì)審查的時間，一個專利申請所消耗的時間將更長。專利申請人的時間利益將可能出現(xiàn)損失。